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轮候查封是否实际发生查封效力?

发布时间:2021-06-03人气:
本文摘要:转自:法信 作者:施磊 特别提示:凡本号注明“泉源”或“转自”的作品均转载自媒体,版权归原作者及原出地方有。所分享内容为作者小我私家看法,仅供读者学习参考,不代表本号看法,如有异议,请联系删除。2018年5月20日,被执行人甲公司名下仅有的一套房产(价值1000万元)被A法院首轮查封,以执行甲公司对乙的1000万元债务。

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转自:法信 作者:施磊 特别提示:凡本号注明“泉源”或“转自”的作品均转载自媒体,版权归原作者及原出地方有。所分享内容为作者小我私家看法,仅供读者学习参考,不代表本号看法,如有异议,请联系删除。2018年5月20日,被执行人甲公司名下仅有的一套房产(价值1000万元)被A法院首轮查封,以执行甲公司对乙的1000万元债务。2018年5月21日,B法院向房地产治理部门送达协助执行通知,要求查封甲公司仅有的该套房产,以执行甲公司对丙的1000万元债务,该房地产治理部门对此作了轮候查封挂号。

那么,在该案中,丙最终能否通过执行保障自己的利益?丙能否与乙配合分配甲公司的产业呢?或者丙如何在执行顺序优势不足的情况下,最大可能保障自身利益?【问题剖析】一、轮候查封制度之界说民事诉讼中的查封,是人民法院为限制债务人处分其产业所接纳的一种强制措施,分为保全查封和执行查封,目的在于维护债务人的产业现状,保障债权经由审判可得清偿,查封限制被执行人对查封产业的处分权。轮候查封,是指对其他人民法院已经查封的产业,执行法院在挂号机关举行挂号或者在其他人民法院举行纪录,查封依法排除后,在先的轮候查封自动转化为正式查封。

(参见王飞鸿:《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结产业的划定的明白与适用》,载《人民司法》2004年第12期)二、轮候查封制度之源起对债务人已经查封的产业,是否可以再为查封,比力法上有再查封主义与不再查封主义两种差别的立法则。再查封主义,指对于已被查封的债务人的产业,其他债权人可以申请重复举行查封,此为德国、日本不动产的执行所接纳;不再查封主义,指对于已被查封的债务人的产业,其他债权人不得再申请查封,此为日本的动产执行、我国台湾地域所接纳。

我国民事诉讼法第103条第2款划定,产业已被查封、冻结的,不得重复查封、冻结。因此,我国民事诉讼法采不再查封主义,克制重复查封。可是,在实践中,当多个法院均要对同一产业举行查封时,差别法院之间该如何协调?对于被执行人为法人的有限查封产业该如何分配?如何在执行法式中保障实体法上的债权平等原则?现行民事诉讼法对此未设计详尽的配套制度,从而引发此方面执行难的问题。

为相识决这一问题,最高人民法院于2004年团结领土资源部、建设部,公布了《最高人民法院、领土资源部、建设部关于依法例范人民法院执行和领土资源房地产治理部门协助执行若干问题的通知》(以下简称《通知》),该《通知》第19条、(“两个以上人民法院对同一宗土地使用权、衡宇举行查封的,领土资源、房地产治理部门为首先送达协助执行通知书的人民法院管理查封挂号手续后,对厥后管理查封挂号的人民法院作轮候查封挂号,并书面见告该土地使用权、衡宇已被其他人民法院查封的事实及查封的有关情况”。)第21条第1款(“轮候查封挂号的顺序根据人民法院送达协助执行通知书的时间先后举行排列。

查封法院依法排除查封的,排列在先的轮候查封自动转为查封;查封法院对查封的土地使用权、衡宇全部处置惩罚的,排列在后的轮候查封自动失效;查封法院对查封的土地使用权、衡宇部门处置惩罚的,对剩余部门,排列在后的轮侯查封自动转为查封。”)对轮候查封作了划定。

同年,最高人民法院又出台了《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结产业的划定》(以下简称《查扣冻划定》),该划定第28条(《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结产业的划定》第28条第1款:“轮候查封、扣押、冻结自在先的查封、扣押、冻结排除时自动生效,故人民法院对已查封、扣押、冻结的全部产业举行处分后,该产业上的轮候查封自始未发生查封、扣押、冻结的效力”;第30条:“人民法院对已查封、扣押、冻结的产业举行拍卖、变卖或抵债的,原查封、扣押、冻结的效力消灭,人民法院无需先行排除该产业上的查封、扣押、冻结,可直接举行处分,有关单元应当协助管理有关产业权证照转移手续。”)对轮候查封作了细化。2007年,最高人民法院就北京市高级人民法院《关于查封法院全部处分标的物后轮候查封的效力问题的请示》作了批复,进一步明确了首封产业执行后,轮候查封的效力问题。

那么,如此划定,能否保障开篇案例中丙的利益呢?三、轮候查封的效力问题——以《查扣冻划定》第28条展开凭据《查扣冻划定》第28条的划定,对已被人民法院查封、扣押、冻结的产业,其他人民法院可以举行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结排除的,挂号在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。其他人民法院对已挂号的产业举行轮候查封、扣押、冻结的,应当通知有关挂号机关协助举行轮候挂号,实施查封、扣押、冻结的人民法院应当允许其他人民法院查阅有关文书和记载。

其他人民法院对没有挂号的产业举行轮候查封、扣押、冻结的,应当制作笔录,并经实施查封、扣押、冻结的人民法院执行人员及被执行人签字,或者书面通知实施查封、扣押、冻结的人民法院。【条文解读】首先,查封排除之后,在此之后轮候的查封才生效,也就是说,轮候查封挂号并不发生查封效力,轮候查封的效力其实是效力待定的,等到首封排除,才发生效力,所以轮候查封挂号时并不发生效力。其次,轮候查封可能有多个,在首封排除之后,多个轮候查封并非一齐发生效力,而是根据挂号顺序,挂号在先的先生效。对此,《通知》第20条第1款作了详细划定:轮候查封挂号的顺序根据人民法院送达协助执行通知书的时间先后举行排列。

查封法院依法排除查封的,排列在先的轮候查封自动转为查封;查封法院对查封的土地使用权、衡宇全部处置惩罚的,排列在后的轮候查封自动失效;查封法院对查封的土地使用权、衡宇部门处置惩罚的,对剩余部门,排列在后的轮侯查封自动转为查封。同时,该划定也讲明轮候查封不具有查封效力,只能等候首封排除才可转为查封,发生查封效力,倘若首封法院对查封的土地使用权、衡宇全部处置惩罚,则轮候查封失效,倘若处置惩罚了部门,则只能就剩余部门生效。2007年《最高人民法院关于查封法院全部处分标的物后轮候查封的效力问题的批复》则进一步明确:人民法院对已查封、扣押、冻结的全部产业举行处分后,该产业上的轮候查封自始未发生查封、扣押、冻结的效力。

从上述划定看,轮候查封发生查封效力附有条件,轮候查封是否及何时生效,取决于首轮查封。首轮查封只要还存在,轮候查封就不生效。

查封产业被执行完毕,轮候查封也不能生效。因此,轮候查封处于效力待定状态,其对接纳轮候查封措施的产业的效力变更取决于前一查封措施。

最后,容易引起误解的是物权法第14条的划定:“不动产物权的设立、变换、转让和消灭,依照执法划定应当挂号的,自纪录于不动产挂号簿时发生效力。”有些人因此认为,轮候挂号自纪录于不动产挂号簿时生效。可是,此处实际并不适用物权法第14条划定。

因为查封不涉及不动产物权的设立、变换、转让和消灭,只是限制被执行人对产业的处分权,以保障执行时有产业可用,其挂号于挂号簿只起到公示作用,以限制被执行人将查封产业处分与第三人。【引申探讨】一、实务中,土地使用权、衡宇过户是否需要排除轮候查封《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖产业的划定》第29条划定:“动产拍卖成交或抵债后,其所有权自该动产交付时起转移给买受人。

不动产、有挂号的特定动产或其他产业权拍卖成交或抵债后,该不动产、特定动产的所有权或其他产业权自拍卖成交或抵债裁定送达买受人时起转移。”物权法第29条划定:“因人民法院、仲裁委员会的执法文书某人民政府的征收决议等,导致物权设立、变换、转让或消灭的,自执法文书某人民政府的征收决议等生效时发生效力。”《通知》第20条第1款越发明确:“……查封法院依法排除查封的,排列在先的轮候查封自动转为查封;查封法院对查封的土地使用权、衡宇全部处置惩罚的,排列在后的轮候查封自动失效;……”因此,在首封法院将所查封产业执行完毕后,该产业所有权已移转给买受人,基于“一物一权”原则,被执行人的所有权已经消灭,针对被执行人产业的轮候查封自然也随之消灭,否则,试想谁还愿意去接手首封法院处置的产业呢?所以,买受人在为其土地使用权、衡宇管理过户挂号时,无需排除轮候查封。

但在实务中,有些房地产治理部门在管理存在轮候查封挂号的不动产过户挂号时,要求当事人排除轮候挂号,理由是在管理过户挂号之前,首轮查封已经排除,而首轮查封一旦排除,轮候查封自动生效。这种做法是不切合执法、司法解释的精神的,讲明实践中一些事情人员对轮候查封的效力和性质明白存在误区,此时首轮查封的排除是为了执行,执行完毕,轮候查封应当失效,而非在首轮查封尚未执行完毕就着急生效。当事人应当努力地向治理部门释明,须要时可以通过提起行政复议或行政诉讼来维护自身正当权益。

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在实践中,有些首封法院为了制止此争议,会在标的物过户或者以物抵债裁定中明确,排除在标的物上的全部轮候查封。虽然首封法院是否有权出具针对轮候查封的解封裁定存在一定争议,但此举客观上使得行政治理部门在排除全部查封措施上有了可供执行的执法文书,对制止行政治理部门对相关解封措施的错误明白、便于提高执行处置效率仍具有一定实务意义。二、轮候查封是否有查封期限,到期后是否需要续轮候查封《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第487条划定:“人民法院冻结被执行人的银行存款的期限不得凌驾一年,查封、扣押动产的期限不得凌驾两年,查封不动产、冻结其他产业权的期限不得凌驾三年。

”该条仅对查封的效力期限作了划定,该划定是否可以准用于轮候查封?实务中各地做法纷歧,有些地域差池轮候查封设期限,有些地域将期限届满不续轮候查封的视为轮候查封失效。从理论层面分析,《通知》第11条不能准用于轮候查封,轮候查封不应有期限限制。

因为设置“期限”的意义在于使效力未发生的发生或已发生的归于消灭,以给予权利人一个“期待”或敦促权利人实时行使权利,而对于尚未生效的“轮候查封”设立期限使之失效,这在逻辑上是矛盾的,也与《查扣冻划定》中轮候查封不生效力之划定相违背。也许有人可以将之解释为,轮候查封自己有一种“轮候的期限”,不努力排队期待的,也将面临失效的风险。但此种解释,不外给轮候法院徒增贫苦而已,况且,《通知》第20条第1款已经对轮候查封的生效顺序作了摆设,即“先挂号的先生效”,设限制要求续轮候挂号的做法,实际上违背了前述《通知》的精神。

但笔者相识到,在实务中,无论是法院方面,还是协助执行查封的行政部门方面,在轮候查封时,许多机关仍然参照首封措施,对轮候查封附有期限,并要求轮候查封申请人在该期限届满前对轮候查封予以续查封。鉴于各地在实践中存在差别做法,在相关司法解释或划定对此作出统一之前,稳妥起见,建议在轮候查封挂号时咨询当地法院或房地产治理部门是否需要续轮候查封,并实时凭据要求提出续查封申请,以便“入乡随俗”。三、轮候查封的标的物价值是否计入查封标的凭据前文分析可知,轮候查封并不发生查封效力,对于轮候查封申请执行人而言,其债权能否获得保障仍不确定,此时,被申请执行人若有其他产业可供查封,自然应当举行查封,且不应盘算之前轮候查封的产业价值,以尽可能保障债权人利益。在“某小额贷款有限责任公司诉某机械制造公司、某重工机械公司、某投资公司乞贷条约纠纷案”中,甘肃省高级人民法院在审理历程中,裁定冻结三被告的银行存款2687.3416万元或查封、扣押其等值产业。

甘肃省高级人民法院作出上述裁定后,对某机械制造公司名下的部门银行存款账户举行了查封,并就其名下两宗土地使用权接纳了轮候查封的保全措施。某机械制造公司对甘肃省高级人民法院的冻结、查封行为不平,向甘肃省高级人民法院提出书面异议,认为甘肃省高级人民法院超标的保全其产业,但被驳回,后又向最高人民法院举行复议。最终,最高人民法院认为,轮候查封在性质上不属于正式查封,并不发生正式查封的效力。

轮候查封发生的仅是一种预期效力,类似于效力待定的行为。甘肃省高级人民法院对该公司名下土地使用权实施的轮候查封属于诉讼保全措施,在性质和效力上属于暂时性措施,主要目的是防止公司转移产业,在客观上并未对保全的标的举行处置。

退一步讲,即便本案未来进入执行法式,且甘肃省高级人民法院在本案中对该公司名下土地使用权实施的轮候查封转变为正式查封,进而发生正式查封的执法效力,所查封的两宗土地使用权变现所得价款究竟另有几多可用于实现本案债权,尚取决于在先查封案件的执行情况。鉴于此,甘肃省高级人民法院冻结该公司名下三个银行账户存款合计1.819058万元的措施不组成重复保全,关于甘肃省高级人民法院对其实施了超标的保全的理由与事实不符,且于法无据,不予支持。(参见最高人民法院(2014)执复字第25号民事裁定书)因此,鉴于轮候查封仅是一种可能性,有待于以后才气确定有没有查封到产业或者查封到几多产业,所以轮候查封的标的不应盘算在当事人申请查封标的金额之中。四、轮候查封物被处置后,轮候查封效力是否及于查封物的替代物凭据《通知》第20条的划定:“……查封法院对查封的土地使用权、衡宇部门处置惩罚的,对剩余部门,排列在后的轮侯查封自动转为查封。

”因此,在首封法院执行完毕后,对查封产业或其替代物的剩余部门,轮候查封自动转为查封,发生查封效力。在“重庆某建设有限公司与重庆某工程公司欠款纠纷执行案”中,最高人民法院作了明确:轮候查封制度的作用在于确保轮候查封债权人能够取得在先查封债权人从查封物中所得利益的剩余部门。轮候查封的效力应当及于查封标的物的替代物,即对于标的物变价款中多于在先查封债权人应得数额的部门,有正式查封的效力,轮候查封债权人有权对该部门主张权利。

(参见最高人民法院(2012)执复字第19号裁定书)可是,首封法院往往不会关注哪些法院作了轮候查封挂号,而轮候挂号也仅纪录于不动产挂号簿,为领土资源治理部门所知悉,银行对此并不知情,只能配合首封法院处置标的物拍卖所得价款。由于这种信息差池称的存在,在未接到其他人协助执行通知时,首封法院不会主动通知轮候法院,也不会主动把剩余产业移送给轮候法院,而是直接将查封标的物的替代物扣除执行用度后将剩余部门交还给被执行人。从而导致轮候法院对于剩余产业的处置落空。

对此,申请执行人应当要求轮候法院努力与首封法院保持联系,跟进查封标的物处置情况,在首封法院处置完毕后,实时联系首封法院移转剩余产业,做好事前预防。倘若轮候法院未实时跟进,导致剩余产业被首封法院返还被执行人的,轮候法院可以就该部门产业通知银行协助执行,举行事后调停,因为凭据前述通知,该部门产业已经处于轮候法院查封规模,具有查封效力,轮候法院可据此开展执行事情。【执法建议】上述分析讲明,轮候查封只是解决了多个执行法院查封同一产业时,由谁来优先处置的问题。

相关划定明确了由首封法院取得执行处置权,制止了各家法院互争执行处置权的杂乱局势,相对掩护了最先接纳产业保全措施,对产业的实时、有效牢固支付首位孝敬的执行申请人。对轮候查封申请执行人而言,在被执行人为法人的情况下,一般而言其仅能就在先查封债权人从查封物中所得利益的剩余部门受偿,如果首封执行产业价值与被执行产业价值差额不大,那么首封法院执行完毕,往往只剩下“残羹冷炙”,倘若有多个轮候查封,那么对于顺序靠后的申请执行人而言,更是处于劣势。

那么,轮候查封的申请执行人如何更好地掩护自身利益呢?1.若被申请执行人为企业,可以思量启动破产法式凭据企业破产法第7条的划定:“债务人不能清偿到期债务,债权人可以向人民法院提出对债务人举行重整或者破产清算的申请”;第19条的划定:“人民法院受理破产申请后,有关债务人产业的保全措施应当排除,执行法式应当中止。”因此,对于轮候查封的申请执行人而言,若被申请执行人为企业,实时提起破产申请,在法院受理破产案件的情况下可以挣脱轮候查封的劣势职位,使首封申请执行人也无法独自获得执行,从而与其他债权人公正受偿。在“赵某某、夏某某与上海某投资有限公司申请破产清算案”中,两名申请人均与被申请人有民间借贷纠纷,且获得法院的讯断支持,但被申请人除被轮候查封的房产外,无其他可供执行产业,执行法式终结。

故两名申请人提起破产申请,上海市浦东新区人民法院最终受理了申请人的破产清算申请。(参见上海市浦东新区人民法院(2016)沪0115民破9号民事裁定书)固然,这种方法并非轮候查封专属救援,债权人也完全可以在不接纳轮候查封措施的情况下径行提起破产清算。另外,由于破产案件的特殊性,我国立法和实践起步较晚,现在在审判实务中还尚处于探索时期,纵然从申请人角度认为已切合破产条件,也并非都能顺利立案。固然,最高人民法院也在努力推动破产案件审理事情,2018年底和2019年头,北京、上海、深圳三地先后设立破产法庭,破产审判前景应该会越来越好。

2.若被申请执行人为小我私家,可以思量到场分配我王法律上现在还没有明确划定小我私家破产制度,但《最高人民法院关于人民法院执行事情若干问题的划定(试行)》(以下简称《执行划定》)第90条划定了到场分配制度,实际与小我私家破产制度有异曲同工之妙。《执行划定》第90条划定:“被执行人为公民或其他组织,其全部或主要产业已被一小我私家民法院因执行确定款项给付的生效执法文书而查封、扣押或冻结,无其他产业可供执行或其他产业不足清偿全部债务的,在被执行人的产业被执行完毕前,对该被执行人已经取得款项债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的产业到场分配。

”《执行划定》第91条划定:“对到场被执行人产业的详细分配,应当由首先查封、扣押或冻结的法院主持举行。”因此,作为轮候查封的申请执行人,可以向首封法院申请到场分配,按比例受偿。在“吴某与李某其他条约纠纷案”中,被执行人大部门产业已被成都市中级人民法院另案首轮查封,其他产业由于存在另案担保物权无法执行,于是金堂县人民法院见告申请执行人向成都市中级人民法院申请到场分配。(参见四川省金堂县人民法院(2015)金堂执字第92号民事裁定书)3.首封保全法院凌驾一年未处置产业的,进入执行法式的轮候法院可商请移送执行《最高人民法院关于人民法院管理产业保全案件若干问题的划定》第21条划定:“保全法院在首先接纳查封、扣押、冻结措施后凌驾一年未对被保全产业举行处分的,除被保全产业系争议标的外,在先轮候查封、扣押、冻结的执行法院可以商请保全法院将被保全产业移送执行。

……保全法院与在先轮候查封、扣押、冻结的执行法院就移送被保全产业发生争议的,可以逐级报请配合的上级法院指定该产业的执行法院。”因此,若轮候法院为普通债权法院,在首封法院对产业接纳保全措施后一年内未作处分的,只要该产业确属被申请执行人所有,轮候的申请执行人可以请求执行法院向首封法院商请移送执行该产业。

若首封法院差别意移送,可以报请配合的上级法院指定。在“陈某甲与陈某乙、林某某等民间借贷纠纷案”中,被执行人名下的房产由黄浦区人民法院首轮查封,松江区人民法院轮候查封,松江区人民法院无处置权。但黄浦区人民法院一年内未执行该房产,经申请执行人申请,松江区人民法院向黄浦区人民法院发出移交处置权的公文。

(参见上海市松江区人民法院(2017)沪0117执1821号民事裁定书)那么,松江区人民法院在执行历程中,需要为黄浦区人民法院的申请执行人预留一定份额吗?以前案为例,假设黄浦区人民法院案债权100万,松江区人民法院案债权50万,松江区人民法院取得处置权后,所执行房产拍得130万,应该是先为黄浦区人民法院预留100万,松江区人民法院只执行30万;还是松江区人民法院直接执行50万,再把余额80万交由黄浦区人民法院。笔者认为是后者可能更合理一些。

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因为法院强制执行一般应依债权人申请,若原首封债权人怠于申请强制执行,在其所在法院的执行处置权被移交后,应当负担相应的倒霉结果。需要说明的是,只有在先的轮候申请执行人才有权请求首封法院移送执行处置权,在后的轮候申请执行人只能待在先的轮候申请执行人怠于行使权利时再行主张权利救援。

若轮候法院为优先债权法院,则等候时间更短。凭据《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封产业有关问题的批复》(法释〔2016〕6号),优先债权法院在首封法院查封后60日内未公布拍卖通告或者进入变卖法式的,优先债权法院也可以商请移送。首封法院应当在收到优先债权执行法院商请移送执行函之日起15日内出具移送执行函,将查封产业移送优先债权执行法院执行。

若首封法院差别意移送,优先债权执行法院可以逐级报请双方配合的上级法院指定该产业的执行法院。4.对于在先查封法院执行行为可能违法的应实时提出执行行为异议《最高人民法院关于人民法院管理执行异议和复议案件若干问题的划定》第5条划定:“有下列情形之一的,当事人以外的公民、法人和其他组织,可以作为利害关系人提出执行行为异议:(一)认为人民法院的执行行为违法,故障其轮候查封、扣押、冻结的债权受偿的;……”因此,轮候的申请执行人应当对在先的执行情况保持密切的关注,若在先执行行为可能存在违法情形,如在拍卖历程中居心压低产业拍卖价钱,影响轮候查封申请执行人利益的,凭据民事诉讼法第225条的划定,可以实时向执行法院提出书面异议,如果对执行法院裁定不平,还可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。在“江苏某股份有限公司、霍某、南通某钢材商业有限公司等乞贷条约纠纷案”中,辽宁省高级人民法院在案号为(2014)辽执二字第79号的案件审理历程中,查封了季某持有的某投资有限公司6.5%的股权,又一公司另案中也申请法院轮候查封了上述股权,该公司认为辽宁省高级人民法院对上述股权委托评估效果属于极低价评估,而该股权现在已经以评估价1.1亿元被处置,全部用于清偿辽宁省高级人民法院的执行债权,导致该公司就标的股权无任何可分配金额。该公司对此提出书面异议,但辽宁省高级人民法院未对其提出的执行异议作任何回应,其请求最高人民法院指令辽宁省高级人民法院立案受理所提执行异议,最高人民法院最终支持了该公司的请求。

(参见最高人民法院(2015)执申字第83号民事裁定书)。


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